北京大成（蘇州）律師事務(wù)所 顏懷玉律師
【案情簡介】
A公司與B公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》，約定由A公司為B公司承建新建研發(fā)樓，工程竣工驗(yàn)收合格后滿一年發(fā)包方付至工程款的90%，余款10%含保修金在工程竣工驗(yàn)收合格后滿兩年付清?！斗课萁ㄖこ藤|(zhì)量保修書》約定的保修金為工程竣工結(jié)算價(jià)的5%。
工程竣工驗(yàn)收合格后。雙方因工程款結(jié)算存在爭議，A公司要求B公司支付工程款。
B公司認(rèn)為建設(shè)工程存在質(zhì)量問題，要求A公司履行保修義務(wù)。5%保修金待A公司維修好后支付。A公司不同意暫扣，認(rèn)為工程沒有質(zhì)量問題拒絕保修隨即訴至法院。同時(shí)B公司就工程質(zhì)量問題訴至法院要求A公司賠償維修費(fèi)用，此案尚在審理中。一審判決B公司支付工程款及利息。二審本所律師代理B公司訴至中級(jí)人民法院。
【代理意見】
本所律師認(rèn)為本案最后總結(jié)爭議焦點(diǎn)只有一個(gè)即發(fā)包人是否有權(quán)暫不支付質(zhì)保金。本所律師以此為突破，依據(jù)事實(shí)與法律發(fā)表了如下代理意見：
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一、 原審認(rèn)定事實(shí)不清
1. 調(diào)解筆錄中尚未到期的工程余款后面有括號(hào)備注“含保修金”，一審有選擇的引用是錯(cuò)誤的，導(dǎo)致事實(shí)不清。
2. 被告多次要求原告維修皆遭到原告拒絕與被告是否享有保修金先履行抗辯權(quán)有直接因果關(guān)系。一審法院不予查明是錯(cuò)誤的。
二、 對(duì)于被告拒付保修金系正當(dāng)行使先履行抗辯權(quán)，應(yīng)待質(zhì)量賠償糾紛案結(jié)案后結(jié)算，一審不認(rèn)可被告的該項(xiàng)抗辯是錯(cuò)誤的。
1. 根據(jù)《中華人民共和國建筑法》第六十二條規(guī)定《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第四十一條規(guī)定《房屋建筑工程質(zhì)量保修書》第三條規(guī)定，原告應(yīng)當(dāng)履行保修義務(wù)，其多次拒絕保修違反法律法規(guī)定。
2. 根據(jù)《房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法》第四條、第十三條根據(jù)這兩條的規(guī)定，只要在保修范圍和保修期限內(nèi)出現(xiàn)質(zhì)量缺陷施工單位就應(yīng)當(dāng)無條件保修，原告拒絕保修顯然違反了法律規(guī)定。
3. 新證據(jù)《鑒定報(bào)告》證明，被告保修通知中要求維修的部分與確原告施工質(zhì)量有關(guān)，原告是保修義務(wù)主體、質(zhì)量缺陷責(zé)任主體。若所有施工單位，工程只要出現(xiàn)質(zhì)保維修，都需通過訴訟鑒定解決，發(fā)包方會(huì)處于非常無奈的狀態(tài)，且浪費(fèi)有限司法資源。
【判決結(jié)果】
二審法院認(rèn)為，判決：一、撤銷一審判決；二、B公司于本判決生效之日起十日內(nèi)支付A公司工程款及利息；三、A公司有權(quán)對(duì)其施工的新建研發(fā)樓工程折價(jià)或拍賣所得價(jià)款在工程款范圍內(nèi)優(yōu)先受償。
二零二零年十月二十二日
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