吉林省長春市中級(jí)人民法院刑事判決書
(2020)吉01刑終469號(hào)
原公訴機(jī)關(guān)吉林省公主嶺市人民檢察院。
上訴人(原審被告人)王X，男，1998年5月6日出生于吉林省公主嶺市，漢族，初中文化，無職業(yè)，戶籍地公主嶺市，住公主嶺市。因涉嫌犯非法買賣槍支罪，于2019年9月12日被刑事拘留，同年9月21日被逮捕?，F(xiàn)羈押于公主嶺市看守所。
辯護(hù)人宋吉春，系吉林天嶺律師事務(wù)所律師。
吉林省公主嶺市人民法院審理吉林省公主嶺市人民檢察院指控原審被告人王X犯非法持有槍支罪一案，于2020年1月15日作出(2019)吉0381刑初702號(hào)刑事判決書。宣判后，原審被告人王X不服，提出上訴。吉林省四平市中級(jí)人民法院于2020年5月14日作出(2020)吉03刑終108號(hào)刑事裁定，以事實(shí)不清、證據(jù)不足為由，發(fā)回吉林省公主嶺市人民法院重新審判。吉林省公主嶺市人民法院重新審理后，于2020年8月31日作出(2020)吉0381刑初336號(hào)刑事判決。宣判后，原審被告人王X不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案，吉林省長春市人民檢察院指派檢察員宋XX出庭履行職務(wù)，上訴人王X及其辯護(hù)人到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判決認(rèn)定，2017年至2019年期間，被告人王X通過拼多多APP軟件瀏覽水彈槍店，在水槍店界面圖片中看見“加微信買便宜”的字樣，后王X使用“熊貓”“緋紅之王”微信號(hào)加了多個(gè)賣家微信，并在微信上以轉(zhuǎn)賬的形式多次購買仿真槍共計(jì)14支及猛將氣罐1支，其中長槍13支、手槍1支。經(jīng)吉林省公安廳物證鑒定中心鑒定：1.送檢的1號(hào)仿真手槍不為槍支;2.送檢的3號(hào)、4號(hào)、5號(hào)、6號(hào)、7號(hào)、8號(hào)、12號(hào)、13號(hào)仿真長槍為槍支;3.送檢的2號(hào)、9號(hào)、10號(hào)、11號(hào)仿真長槍不為槍支;4.送檢的14號(hào)仿真長槍無法正常擊發(fā)，不具備檢驗(yàn)鑒定條件。案發(fā)后，被告人王X主動(dòng)到公安機(jī)關(guān)投案。
原審法院認(rèn)為，被告人王X在網(wǎng)絡(luò)上非法購買槍支，其行為已構(gòu)成非法買賣槍支罪。公訴機(jī)關(guān)指控被告人王X犯非法買賣槍支罪罪名成立，本院予以支持。鑒于被告人王X主動(dòng)投案并如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，系自首，依法可以減輕處罰。被告人王X出于喜好而非法購買和收藏槍支，所購槍支沒有流入社會(huì)，主觀惡性及社會(huì)危害性相對(duì)較低，可酌情從輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第一百二十五條第一款、第四十七條、第六十四條、第六十七條第一款的規(guī)定，判決如下：
一、被告人王X犯非法買賣槍支罪，判處有期徒刑四年。
二、扣押在案的槍支八支及其他物品由扣押機(jī)關(guān)予以沒收。
上訴人王X的上訴理由及其辯護(hù)人的辯護(hù)意見：原審判決認(rèn)定王X構(gòu)成非法買賣槍支罪證據(jù)不足，罪名有誤。第一，原審法院認(rèn)定王X非法買賣8支槍支證據(jù)不足，在案證據(jù)僅能證實(shí)王X從鄧X處購買3、6、7、12號(hào)四支槍支，而4、5、8、13號(hào)槍支除王X供述從網(wǎng)上購買外無其他證據(jù)佐證。第二，王X雖有購買仿真槍的行為但在案沒有證據(jù)證明王X在購買時(shí)主觀明知是槍支而購買，其主觀上僅為購買玩具槍支收藏。第三，依照最高院《涉槍批復(fù)理解與適用》，王X以收藏、娛樂為目的購買槍支，應(yīng)以非法持有槍支罪定罪處罰。本案中王X所購買槍支根據(jù)一般公眾認(rèn)知即可判斷屬于槍口比動(dòng)能較低情形，且其購買的仿真槍均是塑料材質(zhì)，僅能發(fā)射BB彈、水彈等軟質(zhì)彈丸，購買后沒有攜帶槍支外出或?qū)嵤┢渌环ㄐ袨?。王X主動(dòng)投案，具有自首情節(jié)，原審判決量刑過重，請(qǐng)求從輕處罰。
吉林省長春市人民檢察院意見：根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于涉以壓縮氣體為動(dòng)力的槍支、氣槍鉛彈刑事案件定罪量刑問題的批復(fù)》中規(guī)定，以收藏、娛樂為目的購買、持有以壓縮氣體為動(dòng)力、槍口比動(dòng)能較低且不屬于易于通過改制提升致傷力的槍支的，可以非法持有槍支罪從寬處罰。本案上訴人王X以收藏、娛樂為目的在網(wǎng)絡(luò)上購買槍支，應(yīng)以非法持有槍支罪追究刑事責(zé)任，原審判決定罪及量刑不當(dāng)，建議撤銷原判、依法改判。
原審法院在判決書中列舉了認(rèn)定本案事實(shí)的證據(jù)，相關(guān)證據(jù)均在一審開庭審理時(shí)當(dāng)庭出示，并質(zhì)證。本院經(jīng)依法全面審查，對(duì)一審判決認(rèn)定的事實(shí)及所列證據(jù)予以確認(rèn)。
本院根據(jù)審理查明的事實(shí)和證據(jù)，針對(duì)上訴人王X的上訴理由、辯護(hù)人的辯護(hù)意見、檢察機(jī)關(guān)意見，綜合評(píng)判如下：
關(guān)于在王X家搜繳的14支槍支能否均認(rèn)定為王X購買并持有的問題，經(jīng)查，公安機(jī)關(guān)在王X家搜繳涉案14支槍支，后王X主動(dòng)到案如實(shí)供述公安機(jī)關(guān)搜繳的槍支均為其在網(wǎng)上購買后持有，公安機(jī)關(guān)根據(jù)王X供述的交易物流信息等證據(jù)抓獲上線鄧X，王X供述的內(nèi)容與鄧X證實(shí)一致，并有微信交易記錄等證據(jù)佐證，足以認(rèn)定王X的供述客觀、真實(shí)。王X在鄧X以外賣家處購買的其他槍支，雖未抓獲上線，但王X穩(wěn)定供述并有搜查、扣押筆錄、物流信息等證據(jù)佐證，能夠認(rèn)定涉案槍支均系王X購買并持有。故對(duì)相關(guān)上訴理由及辯護(hù)意見不予采納。
關(guān)于上訴人王X主觀違法性認(rèn)識(shí)問題。經(jīng)查，在案證據(jù)顯示，王X所購買并持有的涉案槍支未在正規(guī)交易平臺(tái)上購買而是采取線下私密交易的方式，交易完成后刪除賬戶及交易記錄，并且使用此種方式購買多次，購買后藏于家中床下隱蔽處，供稱怕別人害怕不敢拿到戶外。以上事實(shí)可推知王X主觀上對(duì)于所購買并持有的槍支具有一定殺傷力和危險(xiǎn)性具有明確的認(rèn)知，該認(rèn)知基于社會(huì)意義上槍支本身的危險(xiǎn)性而存在，不需要王X在購買槍支時(shí)知曉法定的槍支認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。在案證據(jù)能夠認(rèn)定王X對(duì)其所購買并持有的槍支及其購買、持有行為具有違法認(rèn)識(shí)。故對(duì)相關(guān)上訴理由及辯護(hù)意見不予采納。
關(guān)于王X定罪問題，經(jīng)查，依照最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于涉以壓縮氣體為動(dòng)力的槍支、氣槍鉛彈刑事案件定罪量刑問題的批復(fù)》規(guī)定，上訴人王X雖購買、持有的14支仿真槍中有8支被鑒定為以壓縮氣體為動(dòng)力的槍支，數(shù)量較多，但涉案槍支材質(zhì)為塑料、發(fā)射子彈為水彈或軟膠彈，槍口比動(dòng)能較低，且王X購買槍支的目的是為了收藏、娛樂，主觀惡性、人身危險(xiǎn)性相對(duì)較低，且認(rèn)罪態(tài)度較好，有悔罪表現(xiàn)，按照罪責(zé)刑相適應(yīng)及刑法謙抑性原則，綜合評(píng)判王X的社會(huì)危害性，應(yīng)以非法持有槍支罪對(duì)王X定罪處罰。故對(duì)相關(guān)上訴理由及辯護(hù)意見予以采納，對(duì)吉林省長春市人民檢察院的出庭意見予以支持。
本院認(rèn)為，上訴人王X違反槍支管理規(guī)定，非法持有槍支，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成非法持有槍支罪。上訴人王X主動(dòng)投案，并如實(shí)供述罪行，具有自首情節(jié)，可減輕處罰。原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，審判程序合法。但定罪有誤，應(yīng)予更正。根據(jù)上訴人王X犯罪的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)及對(duì)社會(huì)的危害程度，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第(二)項(xiàng)、《中華人民共和國刑法》第一百二十八條第一款、第六十七條第一款、第六十四條、最高人民法院《關(guān)于審理非法制造、買賣、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條第二款第二項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
一、撤銷吉林省公主嶺市人民法院(2020)吉0381刑初336號(hào)刑事判決;
二、上訴人(原審被告人)王X犯非法持有槍支罪，判處有期徒刑二年。
(刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2019年9月12日起至2021年9月11日止。)
三、扣押在案的槍支違禁品，依法沒收。
口譯筆記法練習(xí)
口譯最高級(jí)別
本判決為終審判決。
審判長萬XX
審判員范XX
審判員王青松
二〇二〇年十二月二十九日
書記員杜XX
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